目前我国对代孕技术进行规定的主要有卫生部2001年2月颁布的《人类辅助生殖技术管理办法》，2003年8月发布的《人类辅助生殖技术规范》、《人类辅助生殖技术和人类精子库伦理准则》。明确规定开展人类辅助生殖技术的医疗机构和医务人员禁止实施代孕技术，否则将对相关人员予以行政处罚，构成犯罪的要进行刑事追究。但这仅局限于部门规章，效力位阶较低，且仅针对于医疗机构和医务人员。行政处罚可以对违反规章的行为进行规制，但一旦非法代孕的为造成人员伤亡、大量财产损失等严重后果或带来巨大社会危害，行政处罚的力度便不足以对抗，必须进行刑事制裁。构成犯罪的如何进行刑事追究缺乏详细规定，司法实践操作性较低。譬如，夫妻二人租一间小铺面成立一个代孕中介机构，虽然运营十分不规范，但若将此认定为非法经营罪，并不完全符合刑法及司法解释对非法经营行为的具体规定。实施代孕技术的机构雇佣未取得医师职业资格的人员进行代孕手术，如果认定为非法行医罪，只有严重情节的情况下才能进行刑事处罚，而施行代孕手术并不属于严重情节。现有罪名无法有效规制非法代孕，使得刑事追究无法展开，纠纷和犯罪行为不能得到有力的打击，将会形成恶性循环。